违规出具金融票证罪辩护词
票据的丧失是指票据持有人丧失对票据的占有，包括绝对丧失和相对丧失两种。
绝对丧失是指票据的灭失，如票据被查禁、被毁损等，相对丧失是指持票人非因自己的意志而丧失票据。
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违规出具金融票证罪辩护词案情简介：某银行甘肃省分行某支行行长李某为朋友向某小贷公司借款，在借款合同上以个人名义提供担保，同时加盖了其所在支行业务印章，借款人到期未能还款。
公安机关在处理借款纠纷案件中，发现李某违规担保，遂以涉嫌“违规出具金融票证罪”将李某立案侦查，公诉机关在起诉书中指控李某涉案金额达1200万元。
经辩护人精心准备，积极辩护，法院最后认定涉案金额200万元。
一审判处李某有期徒刑7个月。
法条链接：我国《刑法》第一百八十八条(违规出具金融票证罪)规定，银行或者其他金融机构的工作人员违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
审判长、审判员：受被告人李某配偶王某的委托并经其本人同意，甘肃现代发展律师事务所指派王海宁律师担任被告人李某涉嫌“违规出具金融票证罪”一案的一审辩护人。
在开庭前，辩护人详细阅读分析了本案卷宗，多次会见了被告人，并查阅了相关法律规定，今天又参加了法庭调查等庭审活动，对于本案事实和相关法律有了比较全面的了解。
辩护人认为，本案被告人李某的行为，不完全符合“违规出具金融票证罪”的构成要件;其悔罪态度诚恳，赔偿主动积极，主观恶性程度不高;同时，本案被害人也有过错，且被告人已得到被害人的谅解，对被告人李某应予从轻处罚。
现依据事实和法律，发表辩护意见如下：一、被告人李某虽为甘肃ⅹⅹ基础设施有限公司(以下简称ⅹⅹ公司)向兰州ⅹⅹ典当有限责任公司(以下简称ⅹⅹ典当公司)借款出具了担保书，但因有借款人优先的质押和抵押担保，并未造成ⅹⅹ银行损失;ⅹⅹ典当公司因至今仍未行使质权，也未行使抵押权，其损失尚不确定，认定被告人李某的行为“情节严重”依据不足。
1、被告人李某为ⅹⅹ公司向ⅹⅹ典当公司借款出具的担保书，并未造成ⅹⅹ银行损失。
兰ⅹⅹ001号、兰ⅹⅹ002号担保书所担保的债权，债务人在2009年10月14日借款时已经偿还，未造成任何一方的损失;被告人出具的空白担保书因债权人、债务人以及所要担保的债权等合同要素不明确，尤其对作为从合同的担保合同来说，主合同(担保合同标的)不明，正所谓“皮之不存毛将焉附”，实际因要素不全并未生效。
退一万步讲，即使该空白担保书有效，债权人ⅹⅹ典当公司若及时行使其担保物权，则ⅹⅹ银行也不用承担担保责任。
所以被告人李某的担保行为并未造成ⅹⅹ银行损失。
2、被告人李某为ⅹⅹ公司向ⅹⅹ典当公司借款出具的担保书，因ⅹⅹ典当公司至今仍未行使质权和抵押权，其有无损失及损失数额尚不确定。
本案中，债务人ⅹⅹ公司向ⅹⅹ典当公司的借款本金总额为630万，而ⅹⅹ公司在借款前(2009年9月月29日)即为此债权设定了价值740万元的股权质押担保((甘企)股质登记设字【2009】第ⅹⅹ号)，在签订借款合同时，又提供了价值536万余元的抵押担保(ⅹⅹ水电公司发电机组、变压器等价值536万余元的设备)。
其质权及抵押权已足以担保此项债权。
《担保法》第28条第1款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。
”《物权法》第176条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。
提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
”从以上法律规定可以看出，在ⅹⅹ公司提供了超过债权数额的质押和抵押担保以后，实际上已经解除了李某的保证，如果在借款人ⅹⅹ公司不能如期还款的情况下，债权人ⅹⅹ典当公司能及时行使其质权和抵押权，则所谓的损失可能便不会发生。
因《刑法》第一百八十八条规定的违规出具金融票证罪是结果犯，而非行为犯，行为人除了实施违规出具金融票证的行为外，尚需“情节严重”，才能构成本罪。
从本案案卷相关资料来看，ⅹⅹ典当公司至今仍未行使质权和抵押权以保全其债权，其有无损失及损失数额仍是个未知数。
因此，断定因李某出具保证书造成被害人ⅹⅹ典当公司“巨大损失”依据不足，亦即被告人李某的行为不完全符合“违规出具金融票证罪”的构成要件。
二、被告人李某系初犯，主观恶性程度不高，悔罪态度诚恳，有积极赔偿等情节。
被告人李某一向表现良好，工作业绩出色，由于法律知识欠缺才酿此大错。
在归案后悔罪态度诚恳，并通过向亲朋举债等方式，倾其全家所有，为被害人尽力弥补损失，已累计向ⅹⅹ典当公司支付200万元赔偿金。
以上情节请法庭裁判时予以考虑。
三、被害人ⅹⅹ典当公司在此事件的形成中亦有过错。
在被告人李某出具保证书时，被害人ⅹⅹ典当公司作为从事金融服务的企业，应该知道李某以ⅹⅹ银行ⅹⅹ支行的名义出具保证书系违规行为，而仍予以接受，存在一定的过错。
在借款人ⅹⅹ公司到期不能还款时，被害人ⅹⅹ典当公司未能及时行使质权和抵押权以保全自己的债权，致使损失扩大，应存在一定过错。
以上情节请法庭裁判时予以考虑。
四、被告人李某已得到被害人的谅解。
由于被告人李某悔罪态度良好，积极赔偿等原因，已取得被害人ⅹⅹ典当公司的谅解，并以书面形式向法院提交了《谅解书》。
请法庭裁判时予以考虑。
综上，辩护人认为，本案被告人李某的行为，不完全符合“违规出具金融票证罪”的构成要件;其悔罪态度诚恳;赔偿主动积极;主观恶性程度不高;且已得到被害人的谅解。
辩护人认为应予从轻、减轻或免除处罚。
以上辩护意见供法庭参考。
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综上所述，我们可以了解到票据权利是以占有票据为前提的，一旦票据丧失、特别是相对丧失后，持票人就无从行使票据权利，而且存在着被他人取得票据权利的危险。
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公安机关在处理借款纠纷案件中，发现李某违规担保，遂以涉嫌“违规出具金融票证罪”将李某立案侦查，公诉机关在起诉书中指控李某涉案金额达1200万元。
经辩护人精心准备，积极辩护，法院最后认定涉案金额200万元。
一审判处李某有期徒刑7个月。
法条链接：我国《刑法》第一百八十八条(违规出具金融票证罪)规定，银行或者其他金融机构的工作人员违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
审判长、审判员：受被告人李某配偶王某的委托并经其本人同意，甘肃现代发展律师事务所指派王海宁律师担任被告人李某涉嫌“违规出具金融票证罪”一案的一审辩护人。
在开庭前，辩护人详细阅读分析了本案卷宗，多次会见了被告人，并查阅了相关法律规定，今天又参加了法庭调查等庭审活动，对于本案事实和相关法律有了比较全面的了解。
辩护人认为，本案被告人李某的行为，不完全符合“违规出具金融票证罪”的构成要件;其悔罪态度诚恳，赔偿主动积极，主观恶性程度不高;同时，本案被害人也有过错，且被告人已得到被害人的谅解，对被告人李某应予从轻处罚。
现依据事实和法律，发表辩护意见如下：一、被告人李某虽为甘肃ⅹⅹ基础设施有限公司(以下简称ⅹⅹ公司)向兰州ⅹⅹ典当有限责任公司(以下简称ⅹⅹ典当公司)借款出具了担保书，但因有借款人优先的质押和抵押担保，并未造成ⅹⅹ银行损失;ⅹⅹ典当公司因至今仍未行使质权，也未行使抵押权，其损失尚不确定，认定被告人李某的行为“情节严重”依据不足。
1、被告人李某为ⅹⅹ公司向ⅹⅹ典当公司借款出具的担保书，并未造成ⅹⅹ银行损失。
兰ⅹⅹ001号、兰ⅹⅹ002号担保书所担保的债权，债务人在2009年10月14日借款时已经偿还，未造成任何一方的损失;被告人出具的空白担保书因债权人、债务人以及所要担保的债权等合同要素不明确，尤其对作为从合同的担保合同来说，主合同(担保合同标的)不明，正所谓“皮之不存毛将焉附”，实际因要素不全并未生效。
退一万步讲，即使该空白担保书有效，债权人ⅹⅹ典当公司若及时行使其担保物权，则ⅹⅹ银行也不用承担担保责任。
所以被告人李某的担保行为并未造成ⅹⅹ银行损失。
2、被告人李某为ⅹⅹ公司向ⅹⅹ典当公司借款出具的担保书，因ⅹⅹ典当公司至今仍未行使质权和抵押权，其有无损失及损失数额尚不确定。
本案中，债务人ⅹⅹ公司向ⅹⅹ典当公司的借款本金总额为630万，而ⅹⅹ公司在借款前(2009年9月月29日)即为此债权设定了价值740万元的股权质押担保((甘企)股质登记设字【2009】第ⅹⅹ号)，在签订借款合同时，又提供了价值536万余元的抵押担保(ⅹⅹ水电公司发电机组、变压器等价值536万余元的设备)。
其质权及抵押权已足以担保此项债权。
《担保法》第28条第1款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。
”《物权法》第176条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。
提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
”从以上法律规定可以看出，在ⅹⅹ公司提供了超过债权数额的质押和抵押担保以后，实际上已经解除了李某的保证，如果在借款人ⅹⅹ公司不能如期还款的情况下，债权人ⅹⅹ典当公司能及时行使其质权和抵押权，则所谓的损失可能便不会发生。
因《刑法》第一百八十八条规定的违规出具金融票证罪是结果犯，而非行为犯，行为人除了实施违规出具金融票证的行为外，尚需“情节严重”，才能构成本罪。
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二、被告人李某系初犯，主观恶性程度不高，悔罪态度诚恳，有积极赔偿等情节。
被告人李某一向表现良好，工作业绩出色，由于法律知识欠缺才酿此大错。
在归案后悔罪态度诚恳，并通过向亲朋举债等方式，倾其全家所有，为被害人尽力弥补损失，已累计向ⅹⅹ典当公司支付200万元赔偿金。
以上情节请法庭裁判时予以考虑。
三、被害人ⅹⅹ典当公司在此事件的形成中亦有过错。
在被告人李某出具保证书时，被害人ⅹⅹ典当公司作为从事金融服务的企业，应该知道李某以ⅹⅹ银行ⅹⅹ支行的名义出具保证书系违规行为，而仍予以接受，存在一定的过错。
在借款人ⅹⅹ公司到期不能还款时，被害人ⅹⅹ典当公司未能及时行使质权和抵押权以保全自己的债权，致使损失扩大，应存在一定过错。
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四、被告人李某已得到被害人的谅解。
由于被告人李某悔罪态度良好，积极赔偿等原因，已取得被害人ⅹⅹ典当公司的谅解，并以书面形式向法院提交了《谅解书》。
请法庭裁判时予以考虑。
综上，辩护人认为，本案被告人李某的行为，不完全符合“违规出具金融票证罪”的构成要件;其悔罪态度诚恳;赔偿主动积极;主观恶性程度不高;且已得到被害人的谅解。
辩护人认为应予从轻、减轻或免除处罚。
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